Le mois dernier, Yuga Labs, la société de 4 milliards de dollars à l’origine de la populaire collection NFT Bored Ape Yacht Club (BAYC), a fait les gros titres en en poursuivant un artiste de premier plan pour violation de marque..
Maintenant, l’entreprise peut se retrouver de l’autre côté de la salle d’audience.
Le cabinet d’avocats Scott+Scott organise actuellement une action collective contre Yuga Labs, selon une annonce faite par le cabinet à la fin de cette semaine. Le procès alléguera que Yuga a faussement fait la promotion de Bored Ape NFTs et ApeCoin, le jeton Ethereum natif de la collection, comme des titres aux rendements garantis, mais dont la valeur a en réalité dégringolé au cours des trois derniers mois.
Les plaignants de l’affaire n’ont pas encore déposé de plainte officielle devant un tribunal fédéral. Scott+Scott en est encore au stade préliminaire de la recherche de plaignants ayant subi des pertes liées à l’achat de NFT et de jetons soutenus par Yuga entre avril et juin. Le cabinet n’a pas immédiatement répondu à une demande de commentaire sur cette histoire.
La clé du succès de la poursuite, une fois déposée, sera la décision du tribunal quant à savoir si les jetons non fongibles sont des valeurs mobilières, similaires à une action dans une société qui pourrait prendre de la valeur. Si un tribunal juge que les NFTs de BAYC sont des valeurs mobilières, Yuga Labs n’aura pas respecté les obligations de divulgation et d’enregistrement nécessaires à l’offre de valeurs mobilières.
Mais ce n’est pas gagné.
« Je vois très, très, très peu de chances que la SEC veuille intervenir et … qualifier ce… [Bored Ape NFT collection] comme un titre », a déclaré Brian Fyre, professeur de droit à l’Université du Kentucky. « Je pense qu’ils vont résister à cela bec et ongles, car cela ouvrirait une énorme boîte de Pandore pour eux et les forcerait à réglementer toutes sortes d’autres choses qu’ils ne veulent pas réglementer. »
La Securities and Exchange Commission s’est jusqu’à présent abstenue de qualifier de manière décisive les NFT de valeurs mobilières. Cela pourrait avoir un rapport avec le fait qu’une telle décision placerait probablement le marché de l’art au sens large sous le contrôle de la SEC, ce à quoi l’agence s’est longtemps opposée.
« Je n’ai pas vraiment l’impression que la SEC sache encore ce qu’elle veut faire. Et en fait, d’une certaine manière, je crains qu’ils ne sachent pas ce qui se passe ».
Techniquement, la question de savoir si une offre financière constitue une valeur mobilière est déterminée par le « test de Howey », une évaluation en quatre points établie par la Cour suprême en 1946. Mais en réalité, les choses ne sont pas si noires et blanches.
« Vous savez quand quelque chose est une valeur mobilière ? Quand la SEC décide qu’elle veut le réglementer – alors cela devient une valeur mobilière », a déclaré Fyre. « La vraie question est de savoir si la SEC veut réglementer ce marché particulier. Et la réalité est que la SEC ne veut pas réglementer le marché de l’art. »
L’action collective potentielle contre Yuga alléguera effectivement que les clients ont acheté des œuvres d’art, s’attendant à ce qu’elles prennent de la valeur en fonction de la réputation d’un artiste (ou ici, d’une collection). Si les tribunaux estiment que Yuga Labs est dans le coup, il n’y a pas de raison que la SEC commence à réglementer les ventes de peintures, de sculptures et de tapisseries – des articles très différents des actions, le pain et le beurre de l’agence.
Par conséquent, classer les collections NFT de Yuga comme des valeurs mobilières peut représenter une bataille difficile. Mais l’action en justice alléguera également que le jeton natif de BAYC, ApeCoin, est une valeur mobilière – et cet argument pourrait avoir plus de poids.
L’ApeCoin, une crypto-monnaie lancée par Yuga en mars, donne aux détenteurs la possibilité de voter sur les propositions de gouvernance de l’ApeCoin DAO, une organisation autonome décentralisée qui prend des décisions liées à l’écosystème du Bored Ape Yacht Club. La valeur de la pièce a tendance à fluctuer en fonction de la fortune de BAYC et de Yuga Labs..
« Quelque chose comme ApeCoin, je pourrais certainement voir la SEC dire que cela ressemble beaucoup à une action dans une entreprise », a déclaré Fyre.
Bien que le gouvernement fédéral se soit largement abstenu de qualifier les NFT de valeurs mobilières, le mois dernier, le ministère de la Justice a déclaré que les NFT étaient des valeurs mobilières. a accusé un ancien cadre de la place de marché NFT OpenSea de délit d’initié.. Selon les accusations, le cadre a effectué des transactions en s’appuyant sur des informations privilégiées concernant les collections NFT qui seraient présentées sur la page d’accueil d’OpenSea.
« La bizarrerie de tout cela est que, comment peut-on faire un délit d’initié à moins de le faire avec quelque chose qui est une valeur mobilière, négociée sur un marché de valeurs mobilières ?
Mais bien qu’il ait qualifié les actions du dirigeant de « délit d’initié », le ministère de la Justice ne l’a inculpé que de fraude électronique et de blanchiment d’argent, évitant de qualifier formellement les éléments négociés – les NFT – de valeurs mobilières.
Ce procès contre Yuga pourrait obliger la SEC à s’engager enfin sur la question de savoir si elle considère les NFT, ou même les jetons de gouvernance comme ApeCoin, comme des valeurs mobilières. Ou, l’agence pourraity une fois de plus élire de botter.
« Je n’ai pas vraiment l’impression que la SEC sait encore ce qu’elle veut faire », a déclaré Fyre. « Et en fait, à certains égards, je crains qu’ils ne sachent pas ce qui se passe. »
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